Решение Мордовского УФАС России от 26.04.2010 г № 78/11-Р
О недопустимости рекламирования медицинской деятельности при отсутствии у рекламодателя соответствующей лицензии
Комиссия Мордовского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии: Никаноров А.В. - заместитель руководителя Управления,
члены Комиссии: Шавензов В.П. - начальник отдела контроля за рекламой и на рынке финансовых услуг,
Васенкина Л.В. - главный специалист - эксперт отдела контроля за рекламой и на рынке финансовых услуг,
Галаева М.В. - старший специалист 3 разряда отдела контроля за рекламой и на рынке финансовых услуг,
рассмотрев 21 апреля 2010 года дело N 78/11-р по факту распространения на территории Республики Мордовия рекламы Кабинета восстановительной и профилактической медицины "М.", размещенной в объявлениях-листовках, которые 12 марта 2010 года девушка-промоутер раздавала прохожим около здания N 21 на улице Льва Толстого в городе Саранск, содержащей признаки нарушения пункта 7 статьи 7 Федерального закона "О рекламе",
возбужденное по инициативе Мордовского УФАС России,
в присутствии представителей:
заинтересованного лица - "М.",
Установила:
К.извещена о времени и месте рассмотрения настоящего дела определением Мордовского УФАС России о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе N 102 от 12.04.2010, которое она лично получила 13.04.2010, о чем сделана запись в названном определении. Однако К. не явилась на рассмотрение настоящего дела и от нее не поступало ходатайство об отложении рассмотрения дела в связи с невозможностью явки по уважительным причинам.
Руководствуясь пунктом 30 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия Мордовского УФАС России рассматривает настоящее дело в отсутствии К.
12 марта 2010 года в 13 часов 30 минут сотрудникам Мордовского УФАС России Васенкиной Л.В. и Галаевой М.В., проходившим около здания Верховного Суда Республики Мордовия (г. Саранск, ул. Льва Толстого, 21), девушка-промоутер вручила объявление-листовку, содержащую следующую информацию: "Кабинет восстановительной и профилактической медицины "М." Новый метод оценки состояния здоровья по капле крови на темнопольном микроскопе с выводом изображения на монитор. Выявляется: 1. Состояние иммунитета. 2. Наличие паразитов, грибов, вирусов, бактерий и т.п. 3. Наличие сахара, холестерина и других кристаллов в крови. 4. Причины дисбактериоза. 5. Причины нарушения АД, головных болей, астмы, фибромиом, различных новообразований и многое другое. По результатам исследования составляется индивидуальная программа восстановления здоровья. Болезнь легче предупредить, чем лечить! Предварительная запись: <...> М.". Такая информация по всем признакам соответствует понятию рекламы.
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с помощью любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Согласно разъяснению Управления Росздравнадзора по Республике Мордовия, забор и исследование крови, независимо от способа забора крови, относится к медицинской деятельности, которую можно отнести к доврачебной медицинской помощи по лабораторной диагностике, лабораторному делу, а также к врачебной деятельности по клинической лабораторной диагностике.
Следовательно, в рассматриваемой рекламе объектом рекламирования является медицинская деятельность кабинета восстановительной и профилактической медицины "М.", в котором выполняется новый метод по оценке состояния здоровья по капле крови на темнопольном микроскопе с выводом изображения на монитор.
Согласно пункту 96 части 1 статьи 17 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" медицинская деятельность подлежит лицензированию.
Порядок лицензирования медицинской деятельности определен постановлением Правительства Российской Федерации от 22.01.2007 N 30 "Об утверждении Положения о лицензировании медицинской деятельности", предусматривающим перечень работ (услуг) при осуществлении медицинской деятельности, в который включены работы (услуги) по лабораторной диагностике, лабораторному делу, клинической лабораторной диагностике.
"М." в своем письме, представленном в адрес Мордовского УФАС России, сообщило, что текст рассматриваемого рекламного сообщения подготовлен К. без согласования с "М.", который в целом соответствует фактически оказываемым услугам по тестированию крови с использованием микроскопа "Н.", проводимого врачом "М.". При этом, по мнению "М.", визуальное тестирование крови при помощи микроскопа не является диагностикой, поэтому не предполагает категорически наличие медицинской лицензии на такой вид услуг при наличии у "М." других медицинских лицензий. В подтверждение своих доводов "М." предоставило пакет документов, указывающих на следующее.
"М." имеет лицензию на осуществление медицинской деятельности при осуществлении санаторно-курортной помощи по терапии, выданную Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения и социального развития, а также лицензию на осуществление медицинской деятельности при осуществлении доврачебной медицинской помощи по: медицинскому массажу, сестринскому делу; при осуществлении амбулаторно-поликлинической помощи, в том числе: а) при осуществлении первичной медико-санитарной помощи по: лечебной физкультуре и спортивной медицине; в) при осуществлении специализированной медицинской помощи по: дерматовенерологии.
В рамках договора проката, заключенного между "М." и К., "М." приняло во временное владение и пользование микроскоп "Н.".
В "М." услуги по диагностике здоровья с использованием программных и иных комплексов выполняет С., что подтверждается договором возмездного оказания услуг от 31.12.2009.
Исследовав в совокупности имеющиеся в деле документы и материалы, Комиссия приходит к выводу, что новый метод по оценке состояния здоровья по капле крови на темнопольном микроскопе с выводом изображения на монитор составляет медицинскую деятельность и относится к доврачебной медицинской помощи по лабораторной диагностике, лабораторному делу, а также к врачебной деятельности по клинической лабораторной диагностике, на которую имеющимися у "М." не дано разрешение, поэтому оказание такой услуги является деятельностью, осуществляемой без наличия специальной лицензии.
В соответствии с пунктом 7 статьи 7 Федерального закона "О рекламе" не допускается реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
Несмотря на такой запрет, реклама кабинета восстановительной и профилактической медицины "М.", в котором выполняется новый метод по оценке состояния здоровья по капле крови на темнопольном микроскопе с выводом изображения на монитор, распространена при отсутствии у "М." соответствующей лицензии.
Частями 6 и 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" определено, что рекламодатель и рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 7 настоящего Федерального закона.
В соответствии с пунктом 5 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
В соответствии с пунктом 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Представитель "М." И. пояснила, что по условиям договора проката размер оплаты за использование микроскопа "Н." напрямую зависит от количества выработанных часов, поэтому К. лично занималась учетом времени его использования посредством проведения предварительной записи на прием в кабинет восстановительной и профилактической медицины "М.", для чего К. самостоятельно были изготовлены и распространены рассматриваемые рекламные листовки. Аналогичные пояснения приведены в письменном объяснении "М.".
Приведенные доводы "М." и его представителя И. соответствуют содержанию раздела 3 договора проката и информационной сути рассматриваемой рекламы, в частности, имеющимся в ней сведениям: "... Предварительная запись: тел: К.".
Установленные обстоятельства принимаются как доказательство того, что рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемой рекламы, то есть лицом, определившим содержание рекламы и в последующем осуществившим распространение рекламы, является К.
Таким образом, распространенная 12 марта 2010 года на территории города Саранска Республики Мордовия с использованием объявлений-листовок реклама кабинета восстановительной и профилактической медицины "М.", в котором выполняется новый метод оценки состояния здоровья по капле крови на темнопольном микроскопе с выводом изображения на монитор, при отсутствии соответствующей лицензии на рекламируемую медицинскую услугу, нарушает требования пункта 7 статьи 7 Федерального закона "О рекламе" и поэтому является ненадлежащей.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей распространенную 12 марта 2010 года на территории города Саранска Республики Мордовия в форме объявлений-листовок рекламу "Кабинет восстановительной и профилактической медицины "М." Новый метод оценки состояния здоровья по капле крови на темнопольном микроскопе с выводом изображения на монитор. Выявляется: 1. Состояние иммунитета. 2. Наличие паразитов, грибов, вирусов, бактерий и т.п. 3. Наличие сахара, холестерина и других кристаллов в крови. 4. Причины дисбактериоза. 5. Причины нарушения АД, головных болей, астмы, фибромиом, различных новообразований и многое другое. По результатам исследования составляется индивидуальная программа восстановления здоровья. Болезнь легче предупредить, чем лечить! Предварительная запись: тел: К.", при отсутствии у "М." соответствующей лицензии на рекламируемую медицинскую услугу, поскольку в ней нарушены требования пункта 7 статьи 7 Федерального закона "О рекламе".
2.Выдать рекламодателю и рекламораспространителю - К. предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
3.Рекомендовать "М." предпринять совместные действия с К. по прекращению распространения ненадлежащей рекламы, указанной в пункте 1 настоящего решения.
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Мордовского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 26 апреля 2010 года.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Председатель Комиссии:
А.В.НИКАНОРОВ
Члены Комиссии:
В.П.ШАВЕНЗОВ
Л.В.ВАСЕНКИНА
М.В.ГАЛАЕВА