Решение Мордовского УФАС России от 30.12.2011 г № Б/Н
Комиссия Мордовского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии: Попкова Ю.В. – исполняющая обязанности руководителя Управления,
члены Комиссии: Шавензов В.П. – начальник отдела контроля за рекламой и на рынке финансовых услуг, Васенкина Л.В. - главный специалист - эксперт отдела контроля за рекламой и на рынке финансовых услуг, Матюшкина К.Ю. – специалист 1 разряда отдела контроля за рекламой и на рынке финансовых услуг,
рассмотрев 23 декабря 2011 года дело № 332/20-р по факту распространения в выпуске журнала «Шпилька» Саранск №ХХ (ХХ) ноябрь 2011 рекламы магазинов «Дамский салон» и «Танго» (на стр.27), содержащей признаки нарушения статьи 16 Федерального закона «О рекламе», рекламы Центра эстетической медицины «МедЭстетКлиник» (на стр.35), содержащей признаки нарушения части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе»,
возбужденное по инициативе Мордовского УФАС России,
в присутствии представителей:
лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе -
Индивидуального предпринимателя Ишуткиной С.А., интересы которой представляет Шеметова Н.А. на основании доверенности,
Общества с ограниченной ответственностью «Центр эстетической медицины МедЭстетКлиник», интересы которого представляет Левина Д.Н. на основании доверенности от 20.12.2011г.,
Установила:
Рассмотрение настоящего дела откладывалось определением от 15.12.2011г. № 414 об отложении рассмотрения дела № 332/20-р.
Обстоятельства распространения в выпуске журнала «Шпилька» Саранск №ХХ (ХХ) ноябрь 2011 на стр.37 рекламы пиццерии «Соренто» будут рассматриваться в рамках другого дела, выделенного в отдельное производство, в связи с чем в рамках настоящего разбирательства не рассматриваются.
В рамках настоящего дела рассматриваются обстоятельства распространения в выпуске журнала «Шпилька» Саранск №ХХ (ХХ) ноябрь 2011 рекламы магазинов «Дамский салон» и «Танго» (на стр.27) и рекламы Центра эстетической медицины «МедЭстетКлиник» (на стр.35), выявленной специалистами Мордовского УФАС России при выборочном просмотре периодической печатной продукции.
Размещенная на стр.27 журнала «Шпилька» Саранск №ХХ (ХХ) ноябрь 2011 информация о новой коллекции в магазинах «Дамский салон» и «Танго» (адреса магазинов: «Дамский салон»: Дом быта 2-ой этаж, ТЦ «Глобус» 2-ой этаж, «Танго»: Дом быта 2-ой этаж) таких товаров, как колготки, чулки, нижнее бельё, привлекает внимание к таким магазинам и реализуемым в них товарам, формирует и поддерживает к ним интерес, тем самым способствует их продвижению на рынке, что по всем признакам соответствует понятию рекламы.
Размещенная на стр.35 журнала «Шпилька» Саранск №ХХ (ХХ) ноябрь 2011 статья под заголовком «Похудеть? - Просто!», сопровождаемая фирменной символикой Центра эстетической медицины «МедЭстетКлиник», пометкой «реклама» и надписью «имеются противопоказанияперед применением проконсультируйтесь с врачем», также соответствует понятию рекламы.
В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с помощью любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» объект рекламирования – товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности, либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
В первом случе объектом рекламирования является деятельность магазинов «Дамский салон» и «Танго» по реализации товаров для женщин - колготок, чулок, нижнего белья.
Во втором случае объектом рекламирования являются медицинские услуги Центра эстетической медицины «МедЭстетКлиник» по проведению биоимпедансного анализа, с помощью которого можно определить жировую и безжировую массы, процентное содержание жира и жидкости в организме, основной обмен веществ, активную клеточную массу (мышцы, органы, мозг и нервные клетки).
Согласно Отраслевым стандартам «Термины и определения системы стандартизации в здравоохранении», утвержденным Приказом Минздрава РФ от 22.01.2001 № 12, медицинская услуга - это мероприятие или комплекс мероприятий, направленных на профилактику заболеваний, их диагностику и лечение, имеющих самостоятельное законченное значение и определенную стоимость.
Реклама магазинов «Дамский салон» и «Танго» не сопровождается пометкой «реклама» или пометкой «на правах рекламы».
В соответствии со статьей 16 Федерального закона «О рекламе» размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой «реклама» или пометкой «на правах рекламы». Объем рекламы в таких изданиях должен составлять не более чем сорок процентов объема одного номера периодических печатных изданий. Требование о соблюдении указанного объема не распространяется на периодические печатные издания, которые зарегистрированы в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера и на обложке и в выходных данных которых содержится информация о такой специализации.
Распространение рекламы магазинов «Дамский салон» и «Танго» осуществлено на основании договора размещения рекламы, заключенного между ИП Ишуткиной С.А. (издатель) и ИП Барсуковой И.А. (рекламодатель).
ИП Ишуткина С.А. приобрела право на издание и реализацию регионального выпуска журнала «Шпилька» на территории г.Саранска на основании лицензионного договора от 14.01.2011г., заключенного ИП Ахуновой Р.Г. и ИП Ишуткиной С.А. При этом журнал «Шпилька» зарегистрирован в качестве развлекательного (женский журнал универсального содержания), в котором допускается реклама до 40%, что подтверждается свидетельством о регистрации средства массовой информации, выданным Федеральной службой по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия.
Следовательно, журнал «Шпилька» является печатным изданием, не специализирующимся на сообщениях и материалах рекламного характера, в котором распространение рекламы магазинов «Дамский салон» и «Танго» должно сопровождаться пометкой «реклама» или пометкой «на правах рекламы».
В рекламе медицинских услуг Центра эстетической медицины «МедЭстетКлиник» предупреждающая надпись о наличии противопоказаний к применению медицинских услуг и необходимости получения консультации врача составляет 0,5см х 14 см = 7 см2, то есть около 2% от общей площади рекламного сообщения.
В соответствии с частью 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе» реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.
Распространение рекламы медицинских услуг Центра эстетической медицины «МедЭстетКлиник» осуществлено на основании договора размещения рекламы №027 от 17.10.2011г., заключенного между ИП Ишуткиной С.А. (издатель) и ООО «МедЭстетКлиник» (рекламодатель).
Общество с ограниченной ответственностью «Центр эстетической медицины МедЭстетКлиник» (сокращенное наименование ООО «МедЭстетКлиник») на основании лицензии № ЛО-13-01-000201 от 22.04.2011г., выданной Министерством здравоохранения Республики Мордовия, осуществляет медицинскую деятельность при доврачебной медицинской помощи по: лечебной физкультуре и спортивной медицине, медицинскому массажу, организации сестринского дела, сестринскому делу, сестринскому делу в педиатрии, управлению сестринской деятельностью, физиотерапии; при амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе: в) при осуществлении специализированной медицинской помощи по: дерматовенерологии, детской эндокринологии, косметологии (терапевтической), педиатрии, применению методов традиционной медицины, терапии, физиотерапии, эндокринологии.
Следовательно, ООО «МедЭстетКлиник» вправе оказывать медицинские услуги по проведению биоимпедансного анализа, с помощью которого можно определить жировую и безжировую массы, процентное содержание жира и жидкости в организме, основной обмен веществ, активную клеточную массу (мышцы, органы, мозг и нервные клетки), а в рекламе таких услуг, распространенной в журнале «Шпилька», предупреждению о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов должно быть отведено не менее чем пять процентов рекламной площади.
Таким образом, распространенной в выпуске журнала «Шпилька» Саранск №ХХ (ХХ) ноябрь 2011 рекламой магазинов «Дамский салон» и «Танго», которая не сопровождается пометкой «реклама» или пометкой «на правах рекламы», нарушены требования статьи 16 Федерального закона «О рекламе», а рекламой медицинских услуг Центра эстетической медицины «МедЭстетКлиник», в которой предупреждению о наличии противопоказаний к применению таких услуг и необходимости получения консультации специалистов отведено менее чем пять процентов рекламной площади, нарушены требования части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе», в связи с чем такая реклама является ненадлежащей.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Частью 6 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» определено, что рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 24 настоящего Федерального закона.
Частью 7 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» определено, что рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 16, частью 7 статьи 24 настоящего Федерального закона.
В соответствии с пунктом 5 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
В соответствии с пунктом 7 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Из сложившихся договорных отношений по распространению рассматриваемой рекламы следует, что во всех случаях рекламораспространителем выступает ИП Ишуткина С.А., а рекламодателем рекламы медицинских услуг Центра эстетической медицины «МедЭстетКлиник» - ООО «МедЭстетКлиник».
В соответствии с частью 4 статьи 38 Федерального закона «О рекламе» нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
ИП Ишуткина С.А. в письменном объяснении от 15.12.2011 (вх.№3900 от 15.12.2011), предоставленном в адрес Мордовского УФАС России, признала допущенные нарушения.
На заседании Комиссии Шеметова Н.А., представляющая интересы ИП Ишуткиной С.А., поддержала позицию индивидуального предпринимателя.
ООО «МедЭстетКлиник» в письменном объяснении (вх.№3966 от 22.12.2011), предоставленном в адрес Мордовского УФАС России, не согласилось с предъявляемыми претензиями, сославшись на то, что между редакцией журнала «Шпилька» и Центром эстетической медицины не согласовывался окончательный вариант макета рекламы, в связи с чем считает, что ответственность за допущенное нарушение полностью лежит на редакции.
На заседании Комиссии представитель ООО «МедЭстетКлиник»Левина Д.Н. поддержала письменные доводы Общества.
Комиссия отколняет доводы ООО «МедЭстетКлиник», исходя из того, что в рамках договора размещения рекламы №027 от 17.10.2011г. Общество подписало акт № 83 от 02.11.2011г., которым подтвердило, что претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет.
Обстоятельства распространения рекламы с установленными нарушениями указывают на необходимость выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу магазинов «Дамский салон» и «Танго», размещенную в выпуске журнала «Шпилька» Саранск №ХХ (ХХ) ноябрь 2011 на стр.27, которая не сопровождается пометкой «реклама» или пометкой «на правах рекламы», поскольку такой рекламой нарушены требования статьи 16 Федерального закона «О рекламе».
2.Признать ненадлежащей рекламу медицинских услуг Центра эстетической медицины «МедЭстетКлиник», размещенную в выпуске журнала «Шпилька» Саранск №ХХ (ХХ) ноябрь 2011 на стр.35, в которой предупреждению о наличии противопоказаний к применению медицинских услуг и необходимости получения консультации специалистов отведено менее чем пять процентов рекламной площади, поскольку такой рекламой нарушены требования части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
3.Выдать Индивидуальному предпринимателю Ишуткиной Светлане Александровне журнал «Шпилька» Саранск; предписание о прекращении нарушения статьи 16 и части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
4.Выдать Обществу с ограниченной ответственностью «Центр эстетической медицины МедЭстетКлиник» (сокращенное наименование ООО «МедЭстетКлиник») предписание о прекращении нарушения части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
5.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Мордовского УФАС России для возбуждения дел об административном правонарушении в отношении лиц, в действиях которых присутствует состав административного правонарушения, предусмотренный статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 30 декабря 2011 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Председатель Комиссии:
Ю.В.Попкова
Члены Комиссии:
В.П.Шавензов
Л.В. Васенкина
К.Ю.Матюшкина
Приложения
2011-12-30 Приложение к Решению от 30 декабря 2011 года № Б/Н Предписание
2011-12-30 Приложение к Решению от 30 декабря 2011 года № Б/Н Предписание